Urząd Gminy w Potworowie
Potworów, dnia 30 listopada 2012 r.
WYJAŚNIENIE TREŚCI
SPECYFIKACJI ISTOTNYCH WARUNKÓW ZAMÓWIENIA
dotyczy postępowania o udzielenie zamówienia publicznego:
Nazwa zadania: Rozbudowa oczyszczalni ścieków w miejscowości Grabowa, gmina Potworów
Nr sprawy: RGK.271.12.2012
Gmina Potworów, ul. Radomska 2A, 26-414 Potworów jako Zamawiający, działając na podstawie art. 38 ust. 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 z późn. zm.) w odpowiedzi na zapytania zawarte w piśmie z dnia 26.11.2012 r. z prośbą o wyjaśnienie treści SIWZ, udziela następującej odpowiedzi:
Pytanie 1
Dot. § 1 ust. 10 Projektu umowy. Prosimy o doprecyzowanie, iż za Podwykonawcę uznawany będzie podmiot tj. osoba fizyczna lub prawna, która wykonuje roboty budowlane. Brak jest jakiegokolwiek uzasadnienia, aby za Podwykonawcę uważany byt podmiot wykonujący jakiekolwiek roboty związane z realizacją przedmiotu umowy.
Odpowiedź 1
Ustęp 10 § 1 definiuje Podwykonawcę jako osobę fizyczną lub prawną, z którą Wykonawca za zgodą Zamawiającego zawarł umowę o wykonanie części przedmiotu umowy.
Wykonawca prosi o doprecyzowanie pojęcia Podwykonawcy poprzez dodanie określenia, iż Podwykonawcą będzie osoba fizyczna i prawna, która wykonuje roboty budowlane.
Zamawiający nie zgadza się na doprecyzowanie pojęcia Podwykonawcy w ten sposób.
Za Podwykonawcę może być bowiem uznany nie tylko podmiot, który wykonuje stricte „roboty budowlane”, lecz również inne podmioty wykonujące roboty związane z realizacją przedmiotowej inwestycji. Nie jest jednak prawdą, iż Podwykonawcą może być podmiot wykonujący „jakiekolwiek roboty”, gdyż Zamawiający zastrzegł konieczność wyrażenia zgody na zawarcie umowy o wykonanie części przedmiotu umowy.
Nadto, sam fakt realizacji inwestycji - rozbudowy oczyszczalni ścieków wymusza, by Podwykonawcami były podmioty wyspecjalizowane i wykonujące takież inwestycje, a zgoda Zamawiającego jest wystarczającą przesłanką pozwalającą na przyjęcie, że spełniają one konieczne wymagania.
Pytanie 2
Prosimy o potwierdzenie, iż niniejsze zamierzenie budowlane realizowane będzie na podstawie zgłoszenia oraz prosimy o potwierdzenie, iż Zamawiający dokonał takiego zgłoszenia? W przeciwnym wypadku prosimy o przekazanie decyzji o pozwoleniu na budowę.
Odpowiedź 2
Zamawiający informuje, że przedmiot zamówienia będzie realizowany na podstawie pozwolenia na budowę.
Kopia decyzji pozwolenia na budowę została zamieszczona na stronie Biuletynu Informacji Publicznej Urzędu Gminy w Potworowie (patrz: decyzja pozwolenia na budowę).
Pytanie 3
Dot. § 3 ust. 1 pkt. 1) Projektu umowy. Prosimy o określenie terminu w którym Zamawiający przekaże Wykonawcy front robót.
Odpowiedź 3
Zamawiający przekaże Wykonawcy teren budowy w terminie 7 dni od dnia zawarcia umowy z Wykonawcą.
Pytanie 4
Dot. § 4 ust. 3 Projektu umowy. Prosimy o zmianę brzmienia wskazanego ustępu projektu umowy w sposób, który nie będzie wskazywał na konieczność wprowadzenia nazw konkretnych Podwykonawców, a jedynie ograniczał się będzie do określenia zakresów robót, które będą Podwykonawcom powierzone. Zważywszy na brzmienie art. 36 ust. 4 ustawy PZP zwracamy uwagę, iż żądanie podania nazw podwykonawców realizujących część zamówienia jest sprzeczne z treścią powołanego powyżej przepisu Prawa zamówień publicznych, w którym to przepisie Zamawiający może żądać jedynie wskazania przez Wykonawcę w ofercie części zamówienia, której wykonanie powierzy podwykonawcom. Zapis w umowie stoi w sprzeczności z ideą ww. przepisu, gdyż jeszcze przed podpisaniem umowy wymaga wskazania konkretnych Podwykonawców, którzy będą realizować roboty w ramach zamówienia. Zwracamy uwagę, iż w normalnym toku realizacji, angażowanie konkretnych Podwykonawców następuje po podpisaniu umowy z Zamawiającym, gdyż dopiero wówczas istnieje dla Wykonawcy podstawa do kontraktowania podwykonawców. Oczekiwanie ze strony Zamawiającego zawierania umów podwykonawczych jeszcze przed podpisaniem umowy z Zamawiającym jest więc niczym nieuzasadnione, a jednocześnie również dla Zamawiającego niecelowe, w świetle zobowiązania Wykonawcy do każdorazowego zgłaszania Podwykonawców i uzyskiwania zgody Zamawiającego na ich zaangażowanie w toku realizacji.
Odpowiedź 4
Zamawiający przychyla się do wnioskowanej zmiany zapisu § 4 wzoru umowy (załącznik nr 4 do SIWZ).
W związku z tym § 4 otrzymuje brzmienie:
„Oświadczenia i zapewnienia Wykonawcy
1. Wykonawca, po zapoznaniu się z sytuacją faktyczną, w tym w szczególności ze stanem technicznym, dokumentacją projektową, specyfikacją techniczną wykonania i odbioru robót oraz Specyfikacją Istotnych Warunków Zamówienia oraz warunkami lokalnymi, zapewnia, że posiada niezbędną wiedzę fachową, kwalifikacje, doświadczenie, możliwości i uprawnienia konieczne dla prawidłowego wykonania umowy i będzie w stanie należycie wykonać roboty budowlane na warunkach określonych w umowie.
2. Zlecenie części przedmiotu umowy Podwykonawcy nie zmieni zobowiązań Wykonawcy wobec Zamawiającego, który jest odpowiedzialny za wykonanie tej części robót.
3. Wykonawca powinien zgłosić fakt wykonywania robót przez Podwykonawców. Zawiadomienie powinno być złożone na piśmie przed przystąpieniem do robót przez Podwykonawcę.
Zakres rzeczowy i udział Podwykonawców
4. Umowy z Podwykonawcami będą zgodne, co do treści z umową zawartą z Wykonawcą. Odmienne postanowienia są nieważne.
5. Przekazywanie wynagrodzenia za części zamówienia wykonane przez Podwykonawcę, uzależnione będzie od doręczenia Zamawiającemu, uprzednio oświadczenia danego Podwykonawcy o uregulowaniu przez Wykonawcę względem niego należności za wykonane roboty budowlane.
6. Wykonawca jest odpowiedzialny za działania, uchybienia i zaniedbania Podwykonawców w takim samym stopniu, jak to by były jego własne.”.
Pytanie 5
Dot. § 5 Projektu umowy. Zamawiający ustalił w projekcie umowy datę wykonania przedmiotu umowy jako „sztywną” datę kalendarzową. Wykonawca pragnie wskazać, iż na datę składania ofert nie jest Wykonawcy znany termin rozstrzygnięcia postępowania przetargowego ani termin zawarcia umowy w wyniku udzielenia zamówienia publicznego danemu Wykonawcy (poza terminem związania ofertą Zamawiający nie jest związany żadnymi innymi terminami). W związku z powyższym Wykonawca nie ma realnego wpływu na datę rozpoczęcia / wykonywania robót (nie jest pewne ile potrwa sama procedura przetargowa, która zależy m. in. od potencjalnych postępowań odwoławczych oraz działań po stronie Zamawiającego). Tak określony termin uniemożliwia Wykonawcom dokonanie precyzyjnej wyceny oraz oszacowania wszelkich ryzyk. W związku z powyższym Wykonawca zwraca się do Zamawiającego z wnioskiem o wprowadzenie zmiany w zakresie terminu wykonania, poprzez sformułowanie, iż przedmiot zamówienia / umowy zostanie zrealizowany w terminie 10 miesięcy licząc od daty przekazania Wykonawcy terenu budowy / frontu robót wraz z ostateczną decyzją o pozwoleniu na budowę.
Odpowiedź 5
Zamawiający aprobuje powyższy wniosek o zmianę zapisu w § 5 wzoru umowy (załącznik nr 4 SIWZ)
W związku z tym § 5 otrzymuje brzmienie:
„Termin realizacji Umowy
1. Wykonawca wykona przedmiot umowy, określony w § 2 umowy w terminie: 10 miesięcy licząc od daty przekazania Wykonawcy terenu budowy wraz z ostateczną decyzją o pozwoleniu na budowę.
2. Przez zakończenie przedmiotu umowy rozumie się dokonanie odbioru końcowego, przekazanie Zamawiającemu wszystkich znajdujących się w posiadaniu Wykonawcy dokumentów, określonych co do rodzaju w § 6 niniejszej umowy.
3.Terminy zakończenia poszczególnych etapów ustala się zgodnie z harmonogramem
rzeczowo-finansowym.”.
Pytanie 6
Dot. § 5 ust. 2 projektu umowy. Prosimy o zmianę projektu umowy poprzez uznanie, iż za wykonanie w terminie uznane zostanie faktyczne zakończenie robót przez Wykonawcę, tj. zgłoszenie osiągnięcia gotowości do odbioru. Czynności odbiorowe bądź ewentualne drobne usterki czy wady nie powinny mieć wpływu na dokonywanie przez Zamawiającego odbioru dzieła.
Odpowiedź 6
Wykonawca postuluje wprowadzenie zmiany do projektu umowy poprzez uznanie, iż wykonanie w terminie uznane będzie faktyczne zakończenie robót przez Wykonawcę, tj. zgłoszenie osiągnięcia gotowości do odbioru. Za wykonanie umowy może być uznane wyłącznie bezusterkowe oddanie obiektu, co jest negowane przez Wykonawcę.
Z tych powodów Zamawiający nie przystaje na propozycję zmiany.
Zamawiający stoi na stanowisku, że zgłoszenie gotowości do odbioru może być uznane za równoznaczne z wykonaniem zamówienia ale tylko pod warunkiem, że zadanie zostanie odebrane (nawet z usterkami, jednak nie uniemożliwiającymi normalnej eksploatacji).
Pytanie 7
W § 6 ust. 3 pkt. 5) Projektu umowy Zamawiający wskazuje, iż żąda dostarczenia dokumentów pozwalających na ocenę prawidłowości wykonania przedmiotu umowy tj. dostarczenia m.in. dokumentu gwarancji. W § 9 ust. 9 Zamawiający wymaga dostarczenia po zakończeniu czynności odbioru dokumentu gwarancyjnego. Prosimy o modyfikację § 6 ust. 3 poprzez wykreślenie wskazanego pkt. 5).
Odpowiedź 7
Wykonawca wnosi o modyfikację § 6 ust. 3 pkt 5) poprzez jego wykreślenie.
Zamawiający nie zgadza się na powyższą modyfikację i wykreślenie gwarancji jako dokumentu pozwalającego na ocenę prawidłowego wykonania przedmiotu odbioru.
Gwarancja, obok rękojmi za wady, jest zabezpieczeniem wymaganym przez Zamawiającego. Kwestionowanie przez Wykonawcę zabezpieczenia w formie gwarancji opiera się na przesłance wykreślenia tego wyrażenia z treści art. 151 ustawy prawo zamówień publicznych. Jednakże żądanie takiej formy zabezpieczenia nie jest zabronione. Rękojmia za wady i gwarancja stanowi różne instrumenty ochrony i różne są procedury realizacji. Dlatego też zasadnym jest utrzymanie powyższej konstrukcji we wzorze umowy.
Pytanie 8
Dot. § 6 ust. 4 projektu umowy. Prosimy o wskazanie terminu, w którym inspektor nadzoru inwestorskiego zobowiązany będzie do dokonania potwierdzenia, o którym mowa we wskazanym ustępie. Prosimy o potwierdzenie, iż w przypadku braku ustosunkowania się do wpisu w terminie 4 dni od daty jego dokonania uznawać się będzie, iż osiągnięta została gotowość do odbioru.
Odpowiedź 8
Zamawiający potwierdza, iż w przypadku braku ustosunkowania się do wpisu w terminie 4 dni od daty jego dokonania uznawać się będzie, iż osiągnięta została gotowość do odbioru.
Pytanie 9
Dot. § 6 ust. 6 oraz § 9 ust. 7 lit. a) Projektu umowy. Wykonawca zaznacza, iż art. 647 Kodeksu cywilnego stanowi o zobowiązaniu wykonawcy do oddania przewidzianego w umowie obiektu, wykonanego zgodnie z projektem i zasadami wiedzy technicznej a inwestor zobowiązuje się do odebrania obiektu i zapłaty umówionego wynagrodzenia. Wystąpienie usterek bądź wad w robotach w żadnym wypadku nie wpływa na niemożność zapłaty wynagrodzenia lub niemożność przeprowadzenia czynności odbiorowych z uwzględnieniem ewentualnych, zgłoszonych przez Zamawiającego nieprawidłowości. Ponadto powyższą kwestię rozstrzygnął Sąd Najwyższy (wyrok z dnia 22 czerwca 2007 r., V CSK 99/2007) który stwierdził, iż:
- Inwestor ma obowiązek odbioru obiektu budowlanego wykonanego zgodnie z projektem i zasadami wiedzy technicznej.
- Strony umowy o roboty budowlane nie mogą uzależnić wypłaty wynagrodzenia należnego wykonawcy od braku jakichkolwiek usterek.
W powyższym orzeczeniu stwierdzono, iż ujawnienie wad robót budowlanych nie wpływa na obowiązek inwestora dokonania odbioru robót zgodnie z art. 647 k.c., a z tą chwilą inwestor nabywa uprawnienia z tytułu rękojmi przewidziane w art. 637 i art. 638 k.c. W związku z powyższym wnioskujemy o odstąpienie od uzależnienia zapłaty wynagrodzenia (płatności końcowej) od podpisania przez strony bezusterkowego protokołu odbioru. W przypadku gdyby Zamawiający stał na stanowisku, iż konieczne - pomimo sprzeczności z orzeczeniem wydanym przez Sąd Najwyższy - jest uzależnienie płatności końcowej od usunięcia wszelkich usterek, pragniemy wskazać, iż na potrzeby zapewnienia należytego wykonania Wykonawca, zarówno na okres realizacji przedmiotu umowy, jak i na okres udzielanej rękojmi, zobowiązany jest do wniesienia stosownego zabezpieczenia (którego pierwszą część Zamawiający zwraca w terminie 30 dni od uznania za należycie wykonane przez Wykonawcę).
W związku z powyższym, celem ewentualnego zdyscyplinowania Wykonawcy do zapewnienia usunięcia ewentualnych nieprawidłowości, jest złożone zamawiającemu zabezpieczenie, którego zwrot Wykonawca otrzyma po usunięciu tychże ewentualnych nieprawidłowości.
Odpowiedź 9
Zamawiający wprowadza następujące sformułowanie w § 6 ust. 6 oraz § 9 ust. 7 lit. a) wzoru umowy (załącznik nr 4 SIWZ): „jeżeli wady są tego rodzaju, że bez ich usunięcia nie można prawidłowo lub w całości korzystać z przedmiotu umowy będącego przedmiotem odbioru, zamawiający może przerwać czynności odbioru i odmówić odbioru do czasu usunięcia stwierdzonych wad”.
W związku z tym:
§ 6 ust. 6 otrzymuje brzmienie:
„Jeżeli w toku czynności odbioru zostanie stwierdzone, że przedmiot nie osiągnął gotowości do odbioru z powodu nie zakończenia robót, stwierdzenia wad lub nie wywiązania się z obowiązków,
o których mowa w niniejszej Umowie, Zamawiający może odmówić odbioru, jeżeli wady są tego rodzaju, że bez ich usunięcia nie można prawidłowo lub w całości korzystać z przedmiotu umowy będącego przedmiotem odbioru, zamawiający może przerwać czynności odbioru i odmówić odbioru do czasu usunięcia stwierdzonych wad. W takim wypadku Wykonawca pozostaje w zwłoce.”.
§ 9 ust. 7 lit. a) otrzymuje brzmienie:
„W razie stwierdzenia w toku czynności odbioru istnienia wady nadającej się do usunięcia Zamawiający może:
a) odmówić odbioru do czasu usunięcia wady, jeżeli wady są tego rodzaju, że bez ich usunięcia nie można prawidłowo lub w całości korzystać z przedmiotu umowy będącego przedmiotem odbioru, zamawiający może przerwać czynności odbioru i odmówić odbioru do czasu usunięcia stwierdzonych wad,”.
Pytanie 10
Dot. § 8 Projektu umowy. Zamawiający żąda wniesienia zabezpieczenia należytego wykonania umowy na okres rękojmi za wady i gwarancji jakości. Wykonawca zwraca uwagę Zamawiającego na obecną treść art. 151 ustawy PZP, który stanowi, iż „Kwota o której mowa w ust. 2 jest zwracana nie później niż w 15. dniu po upływie okresu rękojmi za wady”. W grudnia 2009 r. nastąpiła nowelizacja ustawy Prawo Zamówień Publicznych, kiedy to usunięto ze wskazanego przepisu możliwość zatrzymywania (i zwrotu) zabezpieczenia na okres gwarancji jakości.
W uzasadnieniu do rządowego projektu zmiany ww. ustawy wskazano jak niżej:
„[...]proponuje się wprowadzenie rozwiązania, w którym okres zabezpieczenia nie będzie obejmował okresu gwarancji jakości. Obecnie zabezpieczanie należytego wykonania umowy może służyć pokryciu roszczeń zamawiającego z tytułu rękojmi za wady oraz gwarancji jakości. Z uwagi na często długi okres trwania gwarancji oraz w celu uwolnienia środków finansowych, które mogą być wykorzystane przez wykonawców na cele związane bezpośrednio z prowadzeniem przez nich działalności gospodarczej, zrezygnowano z pozostawiania zabezpieczenia należytego wykonania umowy na pokrycie roszczeń z tytułu gwarancji jakości (art. 151 ust. 2 i 3 nowelizacji). Stosownie do przepisów Kodeksu cywilnego rękojmia za wady oraz gwarancja to odrębne instytucje. Pozostawienie zabezpieczenia należytego wykonania umowy na roszczenia z tytułu rękojmi za wady zapewni zamawiającemu w niezbędnym zakresie zabezpieczenie wyeliminowania przez wykonawcę najistotniejszych wad przedmiotu umowy." [źródło: Uzasadnienie rządowego projektu ustawy o zmianie ustawy - Prawo zamówień publicznych oraz ustawy o kosztach sądowych w sprawach cywilnych (druk sejmowy nr 2154)].
W związku z powyższym, tj. w związku z usunięciem z Ustawy uregulowania umożliwiającego Zamawiającemu żądanie wniesienia zabezpieczenia na okres gwarancji prosimy o dostosowanie postanowień projektu umowy do zgodności z nadrzędnie obowiązującymi (i wiążącymi Zamawiającego) przepisami.
Odpowiedź 10
Zamawiający nie zgadza się na powyższą modyfikację i wykreślenie gwarancji jako dokumentu pozwalającego na ocenę prawidłowego wykonania przedmiotu odbioru.
Gwarancja, obok rękojmi za wady, jest zabezpieczeniem wymaganym przez Zamawiającego. Kwestionowanie przez Wykonawcę zabezpieczenia w formie gwarancji opiera się na przesłance wykreślenia tego wyrażenia z treści art. 151 ustawy prawo zamówień publicznych. Jednakże żądanie takiej formy zabezpieczenia nie jest zabronione. Rękojmia za wady i gwarancja stanowi różne instrumenty ochrony i różne są procedury realizacji. Dlatego też zasadnym jest utrzymanie powyższej konstrukcji we wzorze umowy.
Pytanie 11
Dot. § 12 ust. 1 Projektu umowy. Wykonawca wnioskuje o zmianę zapisów projektu umowy, poprzez zmianę sposobu naliczania kar umownych z „opóźnienia” na „zwłokę”. Pragniemy wskazać, iż zgodnie z przepisami kodeksu cywilnego, dłużnik obowiązany jest do naprawienia szkody wynikłej z niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania, chyba że niewykonanie lub nienależyte wykonanie jest następstwem okoliczności, za które dłużnik odpowiedzialności nie ponosi (art. 471 KC) tj. gdy niewykonanie lub nienależyte wykonanie zobowiązania wynika z niezachowania przez dłużnika należytej staranności (art. 472 KC). Kara za niedotrzymanie terminu należy się w przypadku zwłoki dłużnika, a „dłużnik dopuszcza się zwłoki, gdy nie spełnia świadczenia w terminie.... nie dotyczy to wypadku, gdy opóźnienie w spełnieniu świadczenia jest następstwem okoliczności za które dłużnik odpowiedzialności nie ponosi...” (art. 476 KC). W związku z powyższym Wykonawca wnioskuje o zmianę sposobu naliczania kar umownych, jak na wstępie pytania.
Odpowiedź 11
Zamawiający w dniu 15.11.2012 r. dokonał korekty zapisu w § 12 wzoru umowy (załącznik nr 4 SIWZ) poprzez zmianę sformułowań „opóźnienie” na „zwłoka” (patrz: WYJAŚNIENIE TREŚCI SPECYFIKACJI ISTOTNYCH WARUNKÓW ZAMÓWIENIA z dnia 15.11.2012 r.).
Pytanie 12
W związku z faktem, iż art. 144 prawa zamówień publicznych zakazuje wprowadzania zmian do zawartej umowy, chyba że Zamawiający przewidział możliwość wprowadzenia takiej zmiany, prosimy o wprowadzenie katalogu przesłanek umożliwiających wprowadzenie zmian do zawartej umowy w sytuacji gdy:
- konieczności wprowadzenia zmian projektowych lub wystąpienia wad dokumentacji projektowej,
- wystąpienia robót dodatkowych, zamiennych, uzupełniających mających wpływ na wykonanie zamówienia podstawowego,
- opóźnienia wydania przez stosowne organy decyzji, zezwoleń uzgodnień itp. lub odmowa wydania ww. z przyczyn niezawinionych przez Wykonawcę,
- kolizja z planowanymi lub równolegle prowadzonymi inwestycjami,
- konieczność zrealizowania jakiejkolwiek części robót przy zastosowaniu odmiennych rozwiązań technicznych lub technologicznych,
- wystąpienie niekorzystnych warunków atmosferycznych uniemożliwiających prowadzeni prac,
- wstrzymanie robót lub powstanie w przerw w pracach powstałych z przyczyn leżących po stronie Zamawiającego,
- stwierdzenia okoliczności, których Zamawiający nie mógł przewidzieć w dniu podpisywania umowy,
- ustawowej zmiany stawki podatku od towarów i usług.
Odpowiedź 12
Zamawiający nie zgadza się na wprowadzenie katalogu przesłanek umożliwiających wprowadzenie zmian do zawartej umowy, gdyż są one niekorzystne w stosunku do oczekiwać Zamawiającego.
Przykładem będzie prośba o umieszczenie w katalogu możliwości zmiany umowy w przypadku, gdy nastąpi „kolizja z planowanymi lub równolegle prowadzonymi inwestycjami”, „ustawowa zmiana stawki podatku od towarów i usług”, czy też „wystąpienie niekorzystnych warunków atmosferycznych”. Proponowane zmiany mają charakter wyrażeń nieostrych, których zastosowanie nie byłoby obwarowane dodatkowymi warunkami, a w konsekwencji mogłyby one wstrzymać realizację inwestycji na dłuższy okres.
Pytanie 13
Dot. § 14 ust. 7 pkt. 1) Projektu umowy. Prosimy o wyjaśnienie w jakim celu Zamawiający wymaga aby załącznikiem do niniejszej umowy był kosztorys ofertowy. Pragniemy zaznaczyć, iż Zamawiający przewidział za wykonanie przedmiotu umowy wynagrodzenie ryczałtowe.
Odpowiedź 13
Zamawiający uwzględnia wniosek dotyczący § 14 ust. 7 pkt 1 wzoru umowy (załącznik nr 4 SIWZ).
W związku z tym § 14 ust. 7 otrzymuje brzmienie:
„Załącznikiem do umowy jest dokumentacja techniczna i stanowi ona jej integralną część.”.
